簡介
想象競合犯
想象競合犯:也稱想象的數(shù)罪、觀念的競合、一行違數(shù)法,是指一個行為觸犯了數(shù)個罪名的情況。諸種界說
想象競合的真正本質(zhì)在于“假象數(shù)罪”,如開了一梭子彈,一下子打死了3人;法條競合的本質(zhì)在于“特別法條款優(yōu)先于普通法條款來定罪”。如我國刑法規(guī)定了普通的盜竊罪,一般情況下普遍適用“偷東西”,同時又規(guī)定了盜竊槍支、彈藥罪。[1]何謂想象競合犯,如何認(rèn)識想象競合犯的本質(zhì)、內(nèi)涵,對之學(xué)界有不同理解:
實質(zhì)一罪說想象競合犯又稱想象數(shù)罪,該說認(rèn)為,想象數(shù)罪只是形式上構(gòu)成數(shù)個罪名,因其僅有一個犯罪行為與實質(zhì)數(shù)罪性質(zhì)明顯不同。雖形式上造成數(shù)個危害結(jié)果,觸犯數(shù)個罪名,形式上符合數(shù)個犯罪構(gòu)成,但行為人只實施了一個行為,故其并非真正的數(shù)罪,只是想象的數(shù)罪,實則為一罪。
實質(zhì)數(shù)罪說該說認(rèn)為想象數(shù)罪雖是一個犯罪行為,但兼有數(shù)個犯罪行為的性質(zhì),所以對想象數(shù)罪與其他數(shù)罪一樣進(jìn)行數(shù)罪并罰。理由在于行為人出于一個或數(shù)個罪過,雖然只實施了一個行為,卻造成了數(shù)個危害結(jié)果,觸犯了數(shù)個罪名,就其犯罪構(gòu)成要件而言,除行為僅有一個以外,其余的幾個要件都與實質(zhì)數(shù)罪的構(gòu)成要件相符。而這一危害行為的實施與數(shù)個犯罪結(jié)果的發(fā)生都有因果關(guān)系,是數(shù)個危害結(jié)果發(fā)生的共同原因。若將這一危害行為與數(shù)個犯罪結(jié)果的發(fā)生分別聯(lián)系起來,就能分別構(gòu)成幾個犯罪,所以想象競合犯的一個危害行為,事實上產(chǎn)生了重復(fù)交叉的作用。因此,想象競合犯已滿足數(shù)個犯罪構(gòu)成,其本質(zhì)是數(shù)罪而非一罪。奧地利、瑞士等國刑法均有這類規(guī)定,其中《瑞士刑法典》第68條規(guī)定“行為或數(shù)行為觸犯數(shù)自由刑之罪者,從一罪處斷,并適當(dāng)加重刑期?!?/p>折衷說
認(rèn)為想象競合犯的本質(zhì)就在于,它既不是實質(zhì)的一罪,也不是實質(zhì)的數(shù)罪;或者認(rèn)為想象競合犯的本質(zhì)是不完整的數(shù)罪,或稱“特別的數(shù)罪”。認(rèn)為想象競合犯符合數(shù)個犯罪構(gòu)成,屬于數(shù)罪,但是只有一個行為,處理上應(yīng)與一般數(shù)罪有所區(qū)別。
法條競合說此說基于“行為之?dāng)?shù)須與犯罪之?dāng)?shù)一致”的觀點,認(rèn)為一個行為不可能構(gòu)成數(shù)個犯罪,故認(rèn)為想象競合犯只能是數(shù)罪名的競合,即法條競合。李斯特說:“一個行為觸犯數(shù)個罪名時,非數(shù)罪競合,而為數(shù)個刑罰法之競合即法規(guī)競合,而非犯罪競合?!?/p>
上述觀點中,“特別數(shù)罪”的提法較為可取,即所謂折衷說。這是因為,一方面,想象競合犯雖然是出于一個犯意,實施了一個行為,卻觸犯數(shù)個罪名,且這些罪名中任何一個都不能全面評價該行為,故明顯區(qū)別于一罪,應(yīng)為數(shù)罪的一種形態(tài);另一方面,想象競合犯只是在形式上符合數(shù)個犯罪構(gòu)成,由于行為人只實施了一個行為,也就是說數(shù)個犯罪構(gòu)成共用部分要件,與數(shù)行為觸犯數(shù)罪名的數(shù)罪相比是不完整的,故根據(jù)對一行為不得進(jìn)行重復(fù)評價的原則,想象競合犯只是“想象”的數(shù)罪,是數(shù)罪的理論形態(tài)之一,是處斷的一罪。
而其他幾說都有失偏頗。實質(zhì)一罪說指出了想象競合犯與數(shù)罪的區(qū)別,但其缺憾也很明顯,想象競合犯所侵犯的客體為復(fù)數(shù),其社會危害性明顯較實質(zhì)一罪為大,故無論其行為之主觀意圖為何均強制適用從一重罪處罰的原則,以示區(qū)別。且想象競合犯的判決應(yīng)在對各個罪分別定罪后綜合評價,再從一重罪處罰,雖然對其他罪并未實質(zhì)加以處罰,但卻并非對定罪沒有影響,均應(yīng)在判決中予以體現(xiàn);再次,想象競合犯中,各罪名所代表的犯罪構(gòu)成均無法單獨、全面評價該行為,即一行為形式上滿足數(shù)個犯罪構(gòu)成,這是其與實質(zhì)一罪的根本區(qū)別。
實質(zhì)數(shù)罪說指出了想象競合犯與一罪的區(qū)別,肯定了其形式上數(shù)罪的特征,但卻將想象競合犯與數(shù)行為觸犯數(shù)罪名的實質(zhì)數(shù)罪相混淆,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)并罰而陷入誤區(qū)。一行為一罰,在想象競合犯中,行為人之實施了一個行為,自然應(yīng)當(dāng)只受一項刑罰。雖想象競合犯觸犯多個罪名,但各罪構(gòu)成共用行為要件及其他某些要件,即實際上只有一行為,因而如對其進(jìn)行數(shù)罪并罰,顯然是對一行為重復(fù)評價,違反一罪一罰的處罰原則,是對犯罪人人權(quán)的剝奪;且想象競合犯中犯罪人的行為較之?dāng)?shù)罪中行為人之行為,其犯罪意志不如數(shù)罪行為人堅決,犯罪行為為單數(shù),從社會危害性、人身危險性上來講相對都較小,故應(yīng)與實質(zhì)數(shù)罪相區(qū)別。
法條競合說看到了兩種競合犯罪形態(tài)的表現(xiàn)的相似之處,卻將兩種根本不同的犯罪形態(tài)混為一談。法條競合犯作為罪數(shù)形態(tài)來講應(yīng)歸入單純一罪的范疇,之所以一行為觸犯數(shù)罪名是由于刑法條文規(guī)定的錯綜復(fù)雜,條文之間具有包容或交叉關(guān)系所致,且其中必有一個條文能夠完整表述其構(gòu)成要件,因而法條競合犯不過是單純一罪的一種特殊形態(tài)。
構(gòu)成要件
1、行為人實施了一個危害行為。
這是想象競合犯區(qū)別于實質(zhì)數(shù)罪及牽連犯等犯罪形態(tài)的根本點,究竟何為“一行為”,學(xué)界眾說紛紜。有所謂“自然行為說”、“社會行為說”、“犯意行為說”、“法律行為說”等等?;蛞越Y(jié)果、或以性質(zhì)、或以犯意、犯罪構(gòu)成的個數(shù)來區(qū)分一罪與數(shù)罪,雖各具價值但均有失偏頗;只有“因果關(guān)系說”綜 合考慮行為、結(jié)果、行為與結(jié)果之因果關(guān)系這些客觀要素來設(shè)定“一行為”的標(biāo)準(zhǔn),合“自然行為說”與“社會行為說”之長,較為科學(xué)。根據(jù)“因果關(guān)系說”一行為包括“行為人的一個身體動作造成一個危害社會的結(jié)果的,即一因一果,是一個行為;一個身體動作造成數(shù)個危害社會的結(jié)果的,即一因多果,是一個行為;數(shù)個身體動作造成一個危害結(jié)果的,即多因一果,也是一個行為,”而“數(shù)個不同性質(zhì)的身體動作造成數(shù)個危害社會的結(jié)果的,即多因多果,是數(shù)個行為?!?/p>
想象競合犯中,只要行為人實施了一個危害行為,無論其行為是作為還是不作為;其犯罪心理是故意還是過失,亦或故意與過失混合,均不影響想象競合犯的成立。
2、行為人的行為同時觸犯數(shù)個罪名所代表的數(shù)個性質(zhì)不同的犯罪構(gòu)成。
這是想象競合犯區(qū)別于實質(zhì)一罪的根本特征。罪名是犯罪的名稱,是對犯罪構(gòu)成的高度概括。何謂“數(shù)個罪名”,如今尚存在爭議。有學(xué)者認(rèn)為“一行為觸犯數(shù)個同種罪名,當(dāng)然是觸犯數(shù)罪名,是同種數(shù)罪?!敝袊_灣學(xué)者翁國梁也提出“學(xué)者有承認(rèn)異種類之想象競合犯而否認(rèn)有同種類的想象競合犯之存在者……余則以為不然,蓋被害法益之個數(shù),并不限于同種或異種;且刑法55條前段規(guī)定,系置重于被害法益之個數(shù)。一行為而犯數(shù)罪名,即具備數(shù)個犯罪構(gòu)成要件,并不因被害法益之是否同種而有異故也?!边@種認(rèn)識是片面的,實踐中也是不必要的,甚至是錯誤的。
首先,
如前所述,想象競合犯不是實質(zhì)數(shù)罪,原因在于行為人只實施了一個危害社會的行為。如果承認(rèn)同種罪名是數(shù)罪名,那么在想象競合犯一行為的前提之下,各犯罪構(gòu)成的各個要件實際上均相互重合,只是直接客體數(shù)量和范圍的增加,而這一量上的變化不足以影響罪質(zhì),可為一罪構(gòu)成完全概括,只用一個罪名就可以完整評價,故同種罪名仍為一罪。其次,
即使承認(rèn)同種罪名是數(shù)罪名,對司法實踐也并無裨益。如行為人故意一槍打死三人,對三個故意殺人罪如何從一重?因而,承認(rèn)同種罪名的想象競合犯不但對司法實踐毫無意義,反而徒增困擾。再次,
承認(rèn)同種罪名的想象競合犯可能導(dǎo)致重罪輕判,造成罪責(zé)刑無法達(dá)到一致,如行為人故意用槍擊傷三人,致一人重傷,兩人輕傷,如按想象競合犯處理,則從一重罪處罰,只對重傷他人的結(jié)果進(jìn)行評價,而其他兩輕傷結(jié)果則忽略不計,這顯然造成罪刑嚴(yán)重不一致,枉縱了犯罪人,對受害人也極不公平。而若按一罪處理,則可綜合評價,將致三人受傷的事實作為情節(jié)考慮,則可做到罪責(zé)刑平衡。臺灣學(xué)者從法益說出發(fā)進(jìn)行了有益的探討,立論有據(jù),但由于中國大陸刑法理論的基礎(chǔ)是社會危害性理論,因而,這一理論只能從一個側(cè)面給我們一些啟發(fā)卻無法應(yīng)用到中國的刑事司法實踐當(dāng)中來。
想象競合犯不應(yīng)包括同種罪名的情況,只有當(dāng)罪名相異,犯罪構(gòu)成性質(zhì)不同時,才存在著競合的可能性與必要性。
3、行為所觸犯的數(shù)個罪名均無法全面評價該行為,即行為所觸犯的各犯罪構(gòu)成之間應(yīng)無重合之關(guān)系。
這是想象競合犯區(qū)別于法條競合犯的根本特征。犯罪行為所符合的數(shù)個犯罪構(gòu)成之間具有重合關(guān)系這是法條競合犯的法律形式。重合關(guān)系包括包容關(guān)系和交叉關(guān)系,那種不承認(rèn)交叉關(guān)系,或不完全承認(rèn)交叉關(guān)系(如馬克昌教授在其《想象競合犯與法條競合》一文中指出“一法律條文之一部分為他一法律條文內(nèi)容之一部分時不是法規(guī)競合)的提法似有不妥。所謂重合關(guān)系,應(yīng)為犯罪構(gòu)成的各個要件均存在包容與交叉關(guān)系。
在犯罪客體上表現(xiàn)為既適用于范圍較廣的社會關(guān)系也適用于范圍較小的社會關(guān)系;在犯罪主體上表現(xiàn)為既適用于范圍較廣的主體也適用范圍較小的主體;主觀方面的重合主要是罪過形式的重合:主要是故意的重合,既指內(nèi)容較廣的故意包括內(nèi)容較單一的故意,也指一般故意包括特定故意;犯罪過失的重合則主要是行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見的結(jié)果范圍之間的包容關(guān)系;客觀方面的重合表現(xiàn)在行為方式的完全相同,行為的復(fù)合性包括行為的單一性,或行為的多樣性包括了行為的單純性。
正是由于刑法法條錯綜復(fù)雜的規(guī)定,才使得某些犯罪構(gòu)成之間存在著相互的重合,但另一方面也導(dǎo)致其中必有一個犯罪構(gòu)成最符合該犯罪行為的本質(zhì)特征,能夠完整評價該行為而排斥其他法條的適用,因而法條競合犯只是形式上觸犯了數(shù)個罪名,而其本質(zhì)上是單純的一罪。其構(gòu)成由兩個要件,即其一,犯罪構(gòu)成的相互重合;其二,同時觸犯數(shù)個具有重合關(guān)系的犯罪構(gòu)成的行為的發(fā)生。
而想象競合犯恰與之相反,其行為所觸犯的各構(gòu)成并無重合關(guān)系,使得其區(qū)別于一罪而具有不完整數(shù)罪的特征。想象競合犯的出現(xiàn)是由于行為人的特殊行為,而使兩個本來并無重合關(guān)系的法條建立起了偶然的聯(lián)系,其出現(xiàn)于法典制定時是難以預(yù)見的,下面試舉兩例以析之:
想象競合犯
例一,甲意圖殺乙而放火,既燒死乙,又燒毀大量公私財物。對此一行為以放火罪即可完全評價,系放火罪與故意殺人罪的法條競合犯,其原因在于,兩罪主體相同;放火罪的故意內(nèi)容在于危害公共安全,包括造成人員傷亡和財產(chǎn)損失,而故意殺人罪的故意內(nèi)容僅在于造成他人的死亡,因而放火罪的故意內(nèi)容包括故意殺人罪的故意內(nèi)容;放火罪的客體是公共安全,包括人員的生命安全和重大公私財產(chǎn)安全,而故意殺人罪的客體是他人的生命安全,因此放火罪的客體包括故意殺人罪的客體;放火罪的行為方式在于放火致他人傷亡或公私財產(chǎn)的重大損失,而故意殺人罪的行為方式是多種多樣的,各種足以致人死亡的犯罪方式均可,放火燒死他人只是其中一種,所以故意殺人罪的犯罪方式包括放火罪的犯罪方式,因而二罪構(gòu)成具有交叉重合的關(guān)系。本案中,犯罪人放火既燒死了他人,也燒毀了大量的公私財物,已經(jīng)超出了故意殺人罪的構(gòu)成要件,而偏向于構(gòu)成較復(fù)雜的法條――放火罪一方。因而犯罪人的行為用放火罪即可完全概括,而排斥故意殺人罪的適用。有學(xué)者指出“當(dāng)犯罪分子以放火為手段實現(xiàn)殺人之目的時,法條的 交叉就顯而易見了,殺人罪的放火之殺人和放火罪的殺人之放火具有重疊性,兩者都是法條的題中應(yīng)有之意?!?p>例二,行為人甲出于貪財?shù)哪康?,偷割使用中的通訊電纜,欲作廢銅處理,觸犯盜竊罪與破壞公用電信設(shè)施罪。兩罪中的其他要件均存在重合關(guān)系,但盜竊罪具有非法占有的目的,破壞公用電信設(shè)施罪的故意內(nèi)容是破壞正在使用中的電信設(shè)施,故兩罪在主觀方面無法重合,因此,盜竊罪與破壞公用電信設(shè)施罪均無法單獨、全面的評價該行為,必須用數(shù)個罪名對行為人的危害行為進(jìn)行多重評價,只用一個罪名評價必然陷入以偏概全的錯誤之中,因而本案中行為人的行為是想象競合犯。想象競合犯的構(gòu)成需要三個要件即行為人實施了一個危害行為,該行為觸犯了數(shù)個罪名,且數(shù)個罪名中的任意一個都無法全面評價該行為。這也是想象競合犯區(qū)別于實質(zhì)一罪、實質(zhì)數(shù)罪及法條競合犯,作為獨立的犯罪形態(tài)所具有的根本特征。
分類
對一個研究對象進(jìn)行分類比較是我們常用的研究方法,自然而然學(xué)者們亦對想象競合犯一以貫之。有學(xué)者將想象競合犯分為同種罪名的想象競合犯與異種罪名的想象競合犯,如前所述,在我國的刑法理論中同種罪名不是想象競合犯,故此種分類已無意義;有的學(xué)者主張根據(jù)想象競合犯數(shù)罪名的罪過形式和停止形態(tài)對想象競合犯進(jìn)行分類,這種分類雖然在理論上具有合理性,但卻欠缺實踐意義,價值不大。故筆者主張,對想象競合犯可多從整體上考慮其在整個規(guī)范體系中的地位、價值、作用與實際應(yīng)用,而不必過于機(jī)械地進(jìn)行細(xì)化。
處罰原則
想象競合犯的原則,即于犯罪行為所觸犯之各罪中,從一重罪處罰,即依照行為觸犯的數(shù)個罪名中法定刑較重的犯罪定罪處刑,而不實行數(shù)罪并罰。這也是世界上許多國家的立法例。
想象競合犯
第一,何謂“重罪”?在確定重罪之前,應(yīng)對各罪按其情節(jié)分別評價,歸入各罪中該行為應(yīng)處的量刑檔次,在此基礎(chǔ)之上對各罪的法定刑進(jìn)行比較。按照主刑重于附加刑,主刑中按死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、管制的順序確定重刑。附加刑,即罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治 權(quán)利、驅(qū)逐出境。對于量刑幅度,應(yīng)根據(jù)實際情況以上限高者或下限高者計。第二,對于輕罪的附加刑如何處理。有學(xué)者借鑒國外立法經(jīng)驗提出應(yīng)該并罰,對于這個問題,筆者認(rèn)為對犯罪行為的評價應(yīng)做到不重復(fù)、不遺漏。
要件特征
危害行為特征關(guān)于想象競合犯的危害特征,學(xué)術(shù)界有兩種觀點:
(1)數(shù)結(jié)果說:
該說認(rèn)為想象競合犯是指由于實施一個行為,在客觀上同時發(fā)生數(shù)個結(jié)果而觸犯了幾個罪名。我國臺灣學(xué)者翁國梁也持這種觀點,認(rèn)為想象競合犯“謂一行為同時發(fā)生數(shù)結(jié)果,而觸犯數(shù)罪名也?!?/p>(2)數(shù)客體說:
該說主張想象競合犯客觀上侵犯了數(shù)個犯罪客體。想象競合犯的危害本質(zhì)在于它侵犯了數(shù)個犯罪客體,而不是造成了數(shù)個危害結(jié)果,犯罪客體是受刑法保護(hù)而為犯罪行為所侵犯的社會關(guān)系。侵犯一定的客體是犯罪社會危害性的本質(zhì),是一切犯罪的必備要素,危害結(jié)果只是犯罪客體受到侵犯時的一種物質(zhì)表現(xiàn),而且并不是所有犯罪客體受到侵犯都表現(xiàn)為一定的物質(zhì)形態(tài),只有在想象競合犯觸犯的數(shù)罪名都是結(jié)果犯時,他對數(shù)客體的侵犯才表現(xiàn)為“產(chǎn)生數(shù)個危害結(jié)果”,危險犯、行為犯情況下,想象競臺犯沒有“產(chǎn)生數(shù)個危害結(jié)果”的特征。
主觀罪過特征關(guān)于想象競合犯的罪過,我國刑法學(xué)界有三種觀點:
(1)單罪過說:
該說認(rèn)為想象競合犯中,行為人主觀上只有一個故意或過失。想象竟合犯是“行為人基于一個罪過,實施一個危害行為,而觸犯兩個以上的罪名。”(2)多罪過說:
該說主張想象競合犯中,行為人主觀上具有數(shù)個罪過。想象競合犯是“行為人基于數(shù)個不同的罪過,實施一個行為,而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態(tài)”。(3)單罪過或多罪過說:
該說認(rèn)為想象競合犯中,行為人主觀上可以基于單一罪過,也可以同時具有數(shù)個罪過。如有論著指出,“想象競合犯有時出于一個故意或過失,大多則是一行為所觸犯的數(shù)罪名各自伴隨一個罪過?!?/p>性質(zhì)特征
想象競合犯具有以下兩個特征:
第一,行為人只實施了一個犯罪行為。這是構(gòu)成想象競合犯的前提條件,如果是實施了數(shù)個行為了,則構(gòu)不成想象競合犯。所謂的一個行為,指在社會生活的意義上被評價為一個的行為。這里所說的行為不單單是狹義的行為,也指包括結(jié)果在內(nèi)的廣義的行為。如上述所說的開一槍打死一個人并打傷另一個人的情形,即一個發(fā)生了一死一傷兩個結(jié)果的行為。想象競合犯的一行為通常是作為,但也可以是不作為。從實際情況看,想象競合犯可能是一個故意行為,如某人故意開槍向人群射擊,打死一人,打傷另兩人;也可能是一個過失行為,如某人擦槍不慎走火,打死一人,重傷另一人;還可能是實施一個行為,但主觀上既出于故意同時又存在過失,如行為意圖殺害甲某,擔(dān)心傷害站在甲某旁邊的乙某,遂轉(zhuǎn)移位置,選擇不易傷害到乙某的角度向甲某射擊,結(jié)果由于槍法不準(zhǔn),還是將乙某打成重傷,而甲某則幸免于難。這里的行為人的行為對甲某而言是出于故意,對乙某則是基于過失。
第二,同時觸犯了數(shù)個罪名。想象競合犯只能是一個行為觸犯數(shù)個罪名,觸犯一個罪名的,談不上是想象的競合,但如果是數(shù)個行為觸犯數(shù)個罪名,也非想象競合犯。所謂一個行為觸犯數(shù)個罪名,就是一個行為在形式上或外觀上同時符合刑法規(guī)定的數(shù)個犯罪構(gòu)成,如上述故意對人群開槍射擊而打死一人并打傷另外兩人的例子,就是一個行為同時符合故意殺人罪與故意傷害罪兩個犯罪構(gòu)成因而觸犯這兩個罪名的情況。至于數(shù)個罪名是否必須不同,在刑法理論上還有爭議。筆者認(rèn)為,想象競合犯只能是一個行為觸犯互不相同的數(shù)個罪名,觸犯數(shù)個相同的罪名的,不成立想象競合犯。因為只有數(shù)個不同的罪名,才是數(shù)個罪名,;數(shù)個相同的罪名,例如數(shù)個故意殺人罪,罪名仍然只是一個,也就談不上是想象競合犯。并且承認(rèn)想象競合犯,目的在于解決當(dāng)行為觸犯數(shù)個罪名時應(yīng)按哪一個罪名定罪量刑的問題。一行為觸犯數(shù)個同種罪名時,在確定行為的罪名上不會發(fā)生疑問,因而將它作為想象競合犯,對審判工作沒有實際意義。事實上在我國的審判實踐中,對于一個行為觸犯同種的數(shù)個罪名,例如行為人殺死被害人一家三口,只是以故意殺人罪從重處罰,并未按照想象競合犯來處理。
我國刑法理論界主張對想象競合犯按“從一重罪處斷”原則處理,即依照行為觸犯的數(shù)個罪名中法定刑較重的犯罪定罪處刑,而不實行數(shù)罪并罰?!缎谭ā返谌俣艞l明文肯定了這一原則。該條第一款規(guī)定了【盜竊、搶奪國有檔案罪】搶奪、竊取國家所有的檔案的,處五年以下有期徒刑或者拘役;第二款規(guī)定了【擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國有檔案罪】違反檔案法的規(guī)定,擅自出賣、轉(zhuǎn)讓國家所有的檔案,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;
緊接著第三款規(guī)定:有前兩款行為,同時又構(gòu)成本法規(guī)定的其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 ※但是,如果刑法另有特別規(guī)定的,則應(yīng)當(dāng)依照特別規(guī)定處理
近似對比
想象競合犯與法條競合犯于表現(xiàn)上有著極大的相似性,兩者的行為人都只實施了一個危害行為,都觸犯了數(shù)個法條,且最終都按一罪處罰,適用一個法條(雖然適用原則各有不同),特別是當(dāng)法條競合犯各罪之間為交叉重合關(guān)系時更令人難以理解,然而二者畢竟有著根本的區(qū)別:法條競合犯是指某種行為同時符合數(shù)個具有重合關(guān)系的犯罪構(gòu)成的犯罪形態(tài)。其特征在于:其一,一個犯罪行為同時符合數(shù)個性質(zhì)不同的犯罪構(gòu)成;其二,犯罪行為所符合的數(shù)個犯罪構(gòu)成之間具有重合關(guān)系;其三,由一個犯罪構(gòu)成可以恰當(dāng)、全面地評價犯罪行為。
由此可見,正如前文所述,法條競合犯與想象競合犯的本質(zhì)區(qū)別就在于犯罪人的犯罪行為所觸犯的犯罪構(gòu)成是否具有重合關(guān)系,并因此得以從若干犯罪構(gòu)成中選擇一個能夠恰當(dāng)、全面評價犯罪行為的犯罪構(gòu)成。除此根本區(qū)別外,二者尚存在著其他一些差異:
首先,二者發(fā)揮作用的領(lǐng)域不同,想象競合犯是一種罪數(shù)形態(tài),故想象競合犯理論主要是解決犯罪行為觸犯幾個罪名,如何處罰的問題;而法條競合犯主要是法律的適用問題,代表了法條間的關(guān)系,是在法條之間因有錯綜復(fù)雜的重合關(guān)系而導(dǎo)致均能對一行為進(jìn)行評價時,如何選擇一個最恰當(dāng)、最全面的罪名的問題,故中國理論界歷來有將其放入犯罪形態(tài)研究,還是放在刑法各論里研究的爭論。
其二,想象競合犯如前所述是特殊的數(shù)罪而與一罪相區(qū)別,而法條競合系“同一犯罪行為,而觸犯數(shù)法律時,僅適用一法律而排斥他法律,其罪之本身為單純之一罪”,故將二者并列于罪數(shù)形態(tài)進(jìn)行研究時亦有顯著區(qū)別。
其三,“想象競合犯中規(guī)定不同種罪名的數(shù)個法條之間發(fā)生關(guān)聯(lián),是以行為人實施特定的犯罪行為為前提或中介”①,即如前所述,此法條之間的聯(lián)系是偶然的,于法律制定時難以預(yù)見;而法條競合犯的出現(xiàn),從根本上講是取決于某些刑法法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成具有重合關(guān)系的現(xiàn)實狀態(tài)的必然結(jié)果,于法律制定時即可預(yù)見,通過對法律條文的研究亦不難認(rèn)識,從一定程度上講,數(shù)法條之間的聯(lián)系是必然的,與犯罪行為的發(fā)生與否無關(guān)。
其四,從處罰原則上講,對想象競合犯采取的是從一重罪處罰的原則;而對于法條競合犯,則根據(jù)各法條之間競合關(guān)系不同,采用特別法優(yōu)于普通法、全部法優(yōu)于部分法、復(fù)雜法優(yōu)于簡單法等原則,并不一定導(dǎo)致適用重法,一句話,就是選用最恰當(dāng)?shù)淖锩帞?。中國刑法?49條第2款規(guī)定“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至一百四十八條所列產(chǎn)品,構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”似于立法上承認(rèn)了法條競合犯重法優(yōu)于輕法的原則,但似乎有違法條競合犯擇優(yōu)適用的原理,合理與否有待商榷。
綜上,想象競合犯與法條競合犯是兩類成因、性質(zhì)均有區(qū)別的犯罪形態(tài),且適用原則亦各不相同,而偏于表面有一定相似之處,故理當(dāng)著意分析,以避免實踐中誤認(rèn)、誤行,這也是法學(xué)研究嚴(yán)謹(jǐn)性的必然要求。
在司法考試的復(fù)習(xí)中千萬要注意,想象競合與法條競合是有一定區(qū)別的,前面已經(jīng)談到想象競合,這里我僅就其與法條競合的區(qū)別簡要談?wù)劇?/p>
想象競合是法律事實上的競合,法條競合是法律條文本身的競合。
如果出現(xiàn)想象競合犯的情況,一般的處理原則是從一重罪,比如在搶劫的過程中殺人,這里僅認(rèn)定為故意殺人罪。如果出現(xiàn)法條競合一般的處理原則是特別法優(yōu)于普通法,比如盜竊槍支罪,同時符合盜竊罪,這里僅認(rèn)定為盜竊槍支罪,法條競合也有特殊情況,在特殊情況下處理的原則是重法優(yōu)于輕法,如今這種特殊情況有以下幾種:
一、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與其他特殊的生產(chǎn)銷售偽劣商品罪(例如生產(chǎn),銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪);
二、招搖撞騙罪與詐騙罪的法條競合
這里簡要說明它們的區(qū)別,目的是防止大家把這兩者在認(rèn)識混淆,希望對大家司法考試有所幫助。
處罰
想象競合犯的原則,即于犯罪行為所觸犯之各罪中,從一重罪處罰,這也是世界上許多國家(特別是大陸法系國家)的立法例,是十分合理的。之所以“合理”,是因為采用這種處罰原則符合想象競合犯本身既區(qū)別于一罪,又區(qū)別于數(shù)罪的獨特本質(zhì)這個內(nèi)在之“理”。
首先,
想象競合犯中行為人實施了一個犯罪行為卻侵犯了數(shù)個客體,因而其社會危害性顯然大于單純一罪。根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則,其所承擔(dān)的刑罰也應(yīng)當(dāng)較單純一罪為重。在從一重罪的原則之下,犯罪所應(yīng)承擔(dān)的刑罰較單純一罪為重,體現(xiàn)在無論犯罪人主觀意圖指向何結(jié)果,均必須承受基于該罪過所實施行為而導(dǎo)致較嚴(yán)重后果的懲罰,其最終處罰之罪可能與其主觀意圖不同,可見其重。其次,
同理,想象競合犯中行為人只實施了一個危害行為,其危害性較實施數(shù)行為觸犯數(shù)罪名的實質(zhì)數(shù)罪為輕,故其所受刑罰應(yīng)較實質(zhì)數(shù)罪為輕。而在從一重罪的原則之下,無論犯罪人的行為觸犯幾個罪名,最終對其只按一罪處罰,可見其輕。因此從一重罪處罰的原則能夠達(dá)到對想象競合犯的犯罪行為的合理評價,刑罰輕重控制適度,于理論及實踐均有不菲的價值,應(yīng)當(dāng)予以肯定并堅持下去。那么實踐中究竟如何操作,以實踐這一原則呢?這里提出一些原則性的做法。
首先,
對于量刑幅度,應(yīng)根據(jù)實際情況以上限高者或下限高者計。其次,
對于輕罪的附加刑如何處理。有學(xué)者借鑒國外立法經(jīng)驗提出應(yīng)該并罰,如“日本刑法第54條第二項指出,對想象數(shù)罪所判處的‘兩個以上的沒收應(yīng)當(dāng)并科’”對于這個問題,對犯罪行為的評價應(yīng)做到不重復(fù)、不遺漏,因而在重罪并未規(guī)定附加刑的情況之下,應(yīng)當(dāng)按照輕罪的附加刑和重罪并罰,因為行為人畢竟實施了當(dāng)處附加刑的行為。但是,如果重罪亦規(guī)定了同種附加刑,則應(yīng)從重罪規(guī)定,按重罪之刑處罰。