簡介

各國刑法均未再專門規(guī)定既遂犯的特殊處罰原則，而是按照刑法總則的一般量刑原則和刑法分則各具體犯罪的法定刑對其適用。我國刑法和刑法理論也是這種主張。對行為符合犯罪既遂特征的既遂犯，我國刑法要求根據(jù)其所犯的罪，在考慮刑法總則一般量刑原則的指導(dǎo)和約束的基礎(chǔ)上，直接按照刑法分則具體犯罪條文規(guī)定的法定刑幅度處罰。

處罰原則

1、關(guān)于定罪和法條引用問題。應(yīng)直接按照刑法分則具體犯罪條文規(guī)定的法定刑幅度處罰，罪名上不需要標(biāo)明既遂犯，但在司法文書的敘述部分，應(yīng)表明行為人已完成犯罪的情況。對法律條文僅直接引用分則具體犯罪條文即可。

2、注意對同種罪危害不同的既遂犯的區(qū)別對待。對危害性和罪責(zé)程度不同的既遂犯，在處罰時(shí)應(yīng)予以適當(dāng)?shù)膮^(qū)別對待。

3、在既遂犯同時(shí)具備其他寬嚴(yán)處罰的情節(jié)尤其是法定的寬嚴(yán)處罰情節(jié)時(shí)，要注意同時(shí)引用相關(guān)的條款。

簡介

犯罪的既遂是指行為人所實(shí)施的行為已經(jīng)齊備了刑法分則對某一具體犯罪所規(guī)定的全部構(gòu)成要件。

特征

1、行為人主觀方面必須是直接故意。

2、行為人必須已經(jīng)著手實(shí)行犯罪。

3、行為人的行為齊備了某種犯罪的基本構(gòu)成的全部要件。

形式

根據(jù)刑法分則各種犯罪構(gòu)成的具體規(guī)定和刑法的一般理論，犯罪的既遂有以下幾種形式：

1、行為犯。也稱舉止犯，是指行為人只要實(shí)施了刑法規(guī)定的某種行為，即已構(gòu)成既遂的犯罪。

2、結(jié)果犯。是指行為人所實(shí)施的犯罪行為，必須發(fā)生了法定的結(jié)果，才構(gòu)成既遂的犯罪。

3、舉動(dòng)犯。也稱為即時(shí)犯，是指按照法律規(guī)定，行為人一著手犯罪實(shí)行行為即告完成和完全符合構(gòu)成要件，從而構(gòu)成犯罪既遂的犯罪。

4、危險(xiǎn)犯。是指行為人實(shí)施的犯罪行為，足以造成某種危害結(jié)果的特別危險(xiǎn)狀態(tài)而構(gòu)成既遂的犯罪。

既遂犯的刑事責(zé)任，根據(jù)刑法分則對所觸犯法條規(guī)定的法定刑直接處罰。

基本形態(tài)

犯罪既遂作為犯罪的基本形態(tài)，是認(rèn)定其他未完成犯罪形態(tài)的一個(gè)重要參照標(biāo)準(zhǔn)，因此，確立科學(xué)而又合理的犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)，對于準(zhǔn)確量刑是非常重要的。中國刑法上對其他幾種犯罪形態(tài)的成立標(biāo)準(zhǔn)都有明確的規(guī)定，惟獨(dú)沒有明確規(guī)定犯罪既遂形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)，因此在理論界存在著爭論。在罪刑法定原則既已確立的前提下，“犯罪構(gòu)成要件齊備說”更是穩(wěn)固了其通說地位。但是“犯罪構(gòu)成要件齊備說”不僅在表述上不盡妥當(dāng)，而且在司法領(lǐng)域里并不優(yōu)越于其他學(xué)說，在立法層面上更是一籌莫展。以下，將從司法和立法兩個(gè)不同層面對“犯罪構(gòu)成要件齊備說”展開檢討，進(jìn)而主張?jiān)谒痉I(lǐng)域里以“犯罪構(gòu)成要件要素齊備說”作為犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，在立法層面上提倡“犯罪目的實(shí)現(xiàn)刑事政策說”的犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)。

檢討修正

犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)

中國刑法學(xué)界主要是在司法領(lǐng)域里討論犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，主要存在以下三種觀點(diǎn)：

（1）犯罪目的實(shí)現(xiàn)說。認(rèn)為犯罪既遂是指“實(shí)施終了的犯罪行為，達(dá)到了行為人預(yù)期的目的”。主張應(yīng)當(dāng)以犯罪目的的實(shí)現(xiàn)與否作為認(rèn)定犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)了犯罪目的，為犯罪既遂，未實(shí)現(xiàn)犯罪目的則為犯罪未遂。

（2）犯罪結(jié)果發(fā)生說。認(rèn)為“行為發(fā)生了行為人所追求的、行為性質(zhì)所決定的犯罪結(jié)果，即發(fā)生了行為的邏輯結(jié)果時(shí)，就是犯罪既遂”。主張應(yīng)當(dāng)以犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為認(rèn)定犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)生了犯罪結(jié)果的，為犯罪既遂，未發(fā)生犯罪結(jié)果則為犯罪未遂。

（3）犯罪構(gòu)成要件齊備說。認(rèn)為犯罪既遂是指“行為人故意實(shí)施的犯罪行為已經(jīng)具備了刑法分則所規(guī)定的某種犯罪的全部構(gòu)成要件，即犯罪的完成形態(tài)”。主張應(yīng)當(dāng)以犯罪構(gòu)成要件是否齊備作為認(rèn)定犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，具備了犯罪構(gòu)成的全部要件，就是犯罪既遂，否則就是犯罪未遂。

犯罪構(gòu)成要件齊備說

在以上三種觀點(diǎn)中，“犯罪構(gòu)成要件齊備說”是通說：

（一）“犯罪構(gòu)成要件齊備說”在概念表述上不盡科學(xué)、合理。

中國的犯罪構(gòu)成理論同大陸法系的構(gòu)成要件理論存在著體系上的差異。在大陸法系的刑法理論上，刑法分則所規(guī)定的是“一人一罪既遂”的典型形態(tài)，只有犯罪既遂形態(tài)才是完全具備了犯罪構(gòu)成要件的形態(tài)，其他犯罪形態(tài)都不完全符合刑法分則所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，而是符合修正了的犯罪構(gòu)成要件，所以在大陸法系刑法學(xué)的語境下，說犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)是“犯罪構(gòu)成要件齊備說”，大抵是正確的。但是，在中國刑法學(xué)上確立犯罪既遂的“犯罪構(gòu)成要件齊備說”標(biāo)準(zhǔn)，卻存在著諸多不科學(xué)、不合理之處。

在中國刑法學(xué)上，犯罪構(gòu)成要件是行為成立犯罪的主客觀要件之和，認(rèn)定一行為是否構(gòu)成犯罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)就是行為是否具備法定的犯罪構(gòu)成要件。所以，在中國刑法學(xué)上，任何一種犯罪形態(tài)都是行為已經(jīng)成立犯罪之后對行為的發(fā)展?fàn)顟B(tài)的一種法律評價(jià)，它們都齊備了犯罪構(gòu)成的全部要件。以“犯罪構(gòu)成要件齊備說”作為認(rèn)定犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，其言外之意就是犯罪未遂、中止、預(yù)備等未完成形態(tài)不具備犯罪構(gòu)成的全部要件。這是把是否齊備了犯罪構(gòu)成的全部要件當(dāng)成了區(qū)分犯罪完成形態(tài)與未完成形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)。但是，按照中國刑法學(xué)界的通說，是否具備犯罪構(gòu)成要件是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，而不是區(qū)分犯罪既遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。這種觀點(diǎn)顯然是把犯罪構(gòu)成與犯罪形態(tài)放在同一層次進(jìn)行討論，將犯罪成立與犯罪形態(tài)相混淆。

（二）“犯罪構(gòu)成要件要素齊備說”在認(rèn)定犯罪既遂形態(tài)上并不優(yōu)越于其他兩種學(xué)說。

不可否認(rèn)，“犯罪構(gòu)成要件要素齊備說”更能夠準(zhǔn)確地表述犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，但是從實(shí)質(zhì)角度出發(fā)，我們發(fā)現(xiàn)“犯罪構(gòu)成要件要素齊備說”并不是一種比其他兩種學(xué)說更加優(yōu)越的標(biāo)準(zhǔn)。

刑事違法

上文從司法認(rèn)定的角度論述了犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為犯罪既遂就是行為人的行為具備了刑法所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件的全部要素。然而，“犯罪構(gòu)成應(yīng)當(dāng)是刑事違法性的構(gòu)成，它的功能在于說明行為的刑事違法性”。刑事違法性是以存在這樣一個(gè)明確的法律標(biāo)準(zhǔn)為前提的。那么立法上又如何確立這樣一個(gè)犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)呢？這又是一個(gè)難題。

（一）、法定犯罪與事實(shí)犯罪的功能區(qū)分及其對“犯罪目的實(shí)現(xiàn)說”重新定位的意義。

1、法定犯罪與事實(shí)犯罪的功能區(qū)分，以及法治刑法對刑事立法的要求。

法定犯罪與事實(shí)犯罪是從刑事立法和刑事司法兩個(gè)不同角度而對犯罪概念所作的區(qū)分。所謂法定犯罪是指已經(jīng)立法者價(jià)值評判而上升為法律明文規(guī)定的犯罪；事實(shí)犯罪是指具有實(shí)質(zhì)危害性但尚未進(jìn)入立法者視野的行為，是待犯罪化的行為或者準(zhǔn)犯罪。理想的法治刑法要求法定犯罪與事實(shí)犯罪相一致，這是在總體上對刑事立法的要求。體現(xiàn)在犯罪形態(tài)上，就是要求法律所確定的犯罪形態(tài)與行為的發(fā)展樣態(tài)相一致。

2、事實(shí)犯罪的發(fā)展?fàn)顟B(tài)及其對犯罪形態(tài)確立的指導(dǎo)意義。

行為的發(fā)展?fàn)顟B(tài)，又可以分為行為人主觀的發(fā)展?fàn)顟B(tài)和行為客觀的發(fā)展?fàn)顟B(tài)。在行為人而言，最佳的結(jié)果是客觀的發(fā)展?fàn)顟B(tài)與主觀的發(fā)展?fàn)顟B(tài)相一致。所以，立法者在確立犯罪形態(tài)時(shí)需要綜合考慮行為人主觀的希望以及行為客觀上的發(fā)展?fàn)顟B(tài)，也就是說立法者那里的犯罪既遂形態(tài)是指犯罪發(fā)展到了這樣一種狀態(tài)：它首先是行為人所追求的發(fā)展?fàn)顟B(tài)；其次是行為的性質(zhì)所決定的客觀上可能達(dá)致的狀態(tài)。概括而言，犯罪既遂就是行為人所追求的、行為性質(zhì)所決定的發(fā)展?fàn)顟B(tài)的出現(xiàn)。從主客觀相一致的角度出發(fā)，就是行為人的行為目的在客觀上已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。

3、

在犯罪構(gòu)成中的重要作用以及“犯罪目的實(shí)現(xiàn)說”的重新定位。

立法者的任務(wù)是參酌實(shí)際并結(jié)合刑事政策的考慮，確立明確的犯罪構(gòu)成。“犯罪構(gòu)成作為一種法律規(guī)定與理論命題，是在對各種犯罪事實(shí)加以抽象與概括的基礎(chǔ)上形成的”。就犯罪既遂而言，就是要確立犯罪既遂需要具備哪些要素。前已論述，犯罪既遂是犯罪構(gòu)成要件要素的齊備，而在這些要素中，我們應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注行為人主觀方面的要素，任何行為、行為的結(jié)果都是外化了的行為人意志。而且在犯罪構(gòu)成中，犯罪故意是統(tǒng)領(lǐng)一切其他要件要素的核心要件；可以這樣說，犯罪是“不法的意圖”的實(shí)現(xiàn)，犯罪構(gòu)成的主觀要件在犯罪構(gòu)成中有代表犯罪本質(zhì)的作用。在故意犯罪中，這種“不法的意圖”正是犯罪目的，犯罪行為正是在行為人犯罪目的的指引和控制之下而進(jìn)行的，而犯罪既遂就是行為人犯罪目的的實(shí)現(xiàn)。所以，在立法層面上來說，行為既遂就是行為人目的的實(shí)現(xiàn)，在立法時(shí)，如果撇開刑事政策的考慮，那么犯罪既遂就是犯罪目的的實(shí)現(xiàn)。

（二）、刑事政策的考慮及其對“犯罪目的實(shí)現(xiàn)說”的補(bǔ)強(qiáng)。

1、刑事政策在立法上的指導(dǎo)作用。

刑法是對犯罪的發(fā)動(dòng)，正是通過對犯罪的打擊來證明刑法的正確性和權(quán)威性。既然是作為犯罪的抗制措施而存在，那么在實(shí)際上就不可能撇開刑事政策的考慮。在廣泛的抗制犯罪的國家措施中，只有涉及刑法體系的，才可以稱為刑事政策。所以，刑事政策的概念是指“國家運(yùn)用刑法體系，有效而且合理對抗犯罪的政策。所謂刑法體系，包括刑事實(shí)體法、刑事程序法與犯罪矯治法”。刑事政策的研究或?qū)嵺`，必然有價(jià)值選擇的成分；然而這樣的價(jià)值選擇又必須以刑法的實(shí)然規(guī)定為基礎(chǔ)，刑事政策不能是司法者超越法律的借口，而只能是立法者的立法依據(jù)。“沒有刑法的刑事政策，必將淪為常識(shí)的刑事政策。也就是，任何人都可以信手拈來一則防止犯罪的對策，不管這個(gè)對策是不是刑法上已經(jīng)有充分規(guī)定，也不管即興提出的對策能否融入我們的體系井然的刑法秩序當(dāng)中”。所以，刑事政策對于刑事立法才具有意義；其在立法上的總體要求就是：合理而有效。

2、刑事政策對于確立犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)的指導(dǎo)意義。

刑事政策對于刑事立法的要求，當(dāng)然對確立犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)具有同樣的指導(dǎo)作用。第一，確立的犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)必須合理。所謂合理，首先是指法律的規(guī)定要和事實(shí)相符，就是指犯罪既遂應(yīng)當(dāng)盡可能地與行為既遂相吻合，而行為既遂就是行為人目的的實(shí)現(xiàn)，相應(yīng)地，在立法上，犯罪既遂就是犯罪人的犯罪目的的實(shí)現(xiàn)。第二，作為犯罪的抗制措施，還必須考慮這種抗制的有效性。單純地依犯罪目的的實(shí)現(xiàn)來確定犯罪的既遂，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)對于某些犯罪一旦既遂就沒有進(jìn)行法律抗制（最終表現(xiàn)為刑法抗制）的可能，比如一些嚴(yán)重危害國家安全的犯罪，一旦犯罪既遂，國家的性質(zhì)都有可能改變，法律的有效性更是岌岌可危。所以，對于這類犯罪就應(yīng)當(dāng)將刑法的防衛(wèi)線提前，相應(yīng)地也要提前其既遂標(biāo)準(zhǔn)。所以，從合理的角度出發(fā)，我們必須以犯罪目的實(shí)現(xiàn)說為基礎(chǔ)，這也是我們在犯罪既遂問題上的一個(gè)基準(zhǔn)；但我們又不能僅僅局限于犯罪目的的實(shí)現(xiàn)，還必須考慮一個(gè)對犯罪抗制的有效性問題，這就是結(jié)合刑事政策的考慮，在某些重罪上將既遂的界限提前。這就是筆者所倡導(dǎo)的“犯罪目的實(shí)現(xiàn)刑事政策說”。它既考慮到了大多數(shù)情況下犯罪既遂的一個(gè)明確標(biāo)準(zhǔn)——犯罪目的的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)又考慮到了在某些嚴(yán)重犯罪的情形下“犯罪目的實(shí)現(xiàn)說”的不足，而以“刑事政策說”加以補(bǔ)強(qiáng)，這才是一個(gè)綜合的標(biāo)準(zhǔn)。